Considerazioni sulla due diligence sulla privacy e sulla sicurezza informatica nelle operazioni di fusione e acquisizione

Rapporto sulla protezione dei dati - Norton Rose Fulbright

Le pratiche di privacy e sicurezza informatica delle società target vengono sempre più esaminate durante il processo di due diligence nelle operazioni di fusione e acquisizione. In particolare, gli acquirenti vogliono comprendere il rischio e il valore insito nelle risorse di dati dei venditori e i venditori vogliono gestire i rischi transazionali e successivi alla chiusura.

Nel corso della loro due diligence sulla privacy e sulla sicurezza informatica, gli acquirenti dovrebbero considerare quanto segue quando valutano i rischi associati all’acquisto di un’azienda:

  • In primo luogo, quanto sono solide le pratiche di sicurezza dei dati e tecnologia dell’informazione (IT) dell’azienda? Ciò è particolarmente importante quando l’azienda dipende fortemente dai dati o dalle risorse IT o ne ricava un valore significativo. Laddove l’azienda non disponga di politiche tempestive e della relativa formazione in atto, o non conduca regolarmente test di terze parti (ad es. test di vulnerabilità e penetrazione), un acquirente potrebbe non sentirsi a proprio agio con l’esposizione al rischio di sicurezza informatica dell’azienda. I venditori possono aspettarsi che gli acquirenti cerchino di allocare questo rischio all’interno delle dichiarazioni e garanzie e dei relativi obblighi di indennizzo nella documentazione dell’affare.
  • In secondo luogo, quanto seriamente prende l’azienda la conformità alla privacy? Sebbene i venditori riconoscano il valore e la complessità delle loro risorse digitali (che spesso includono informazioni personali), la natura in evoluzione e la crescente complessità delle leggi sulla privacy in tutto il mondo mettono a rischio anche i venditori più prudenti. Gli acquirenti dovrebbero dare la priorità alla comprensione di come le aziende raccolgono le informazioni personali, dove risiedono le informazioni, con chi sono condivise e se queste pratiche sono effettivamente conformi alle politiche sulla privacy dell’azienda e alle leggi applicabili. Un acquirente può quindi valutare fino a che punto eventuali problemi di conformità influiscono sul valore dei dati per l’acquirente in futuro o richiedono un’allocazione del rischio più attenta nella documentazione dell’affare.

Per facilitare la due diligence sulla privacy e sulla sicurezza informatica dell’acquirente, i venditori vorranno considerare quanto segue:

  • Innanzitutto, in che modo i venditori possono mitigare i rischi innescati da pratiche di privacy o sicurezza informatica scadenti o eventi di sicurezza al di fuori del controllo dell’azienda? In molti casi, la due diligence sulla privacy e sulla sicurezza informatica rivela lacune nella conformità di un’azienda. Quando queste lacune sono considerate irrilevanti, la “pulizia” della conformità può diventare una preoccupazione successiva alla chiusura dell’acquirente e l’acquirente può o meno cercare di colmare tali lacune negoziando un’indennità specifica dai venditori nel contratto di acquisto, a seconda di la valutazione da parte dell’acquirente del livello di rischio. In alcuni casi, tuttavia, le aziende hanno subito violazioni dei dati o non hanno rispettato le leggi sulla privacy, portando a rischi maggiori. È importante che le parti affrontino questi problemi direttamente e in anticipo, poiché alcuni acquirenti potrebbero non essere disposti a procedere con la transazione, potrebbero cercare di rinegoziare il prezzo di acquisto o potrebbero richiedere sostanziali obblighi di indennizzo da parte dei venditori a causa di tali problemi . I venditori possono cercare di integrare periodi di ricerca o qualificatori di conoscenza o materialità nelle dichiarazioni e garanzie relative a questioni relative alla privacy e alla sicurezza al fine di limitare la loro esposizione al rischio in relazione a tali questioni.
  • In secondo luogo, dal punto di vista del processo, in che modo i venditori possono proteggere al meglio le informazioni che rivelano a un potenziale acquirente nel corso del processo di due diligence? In genere, vengono stipulati accordi di non divulgazione al fine di proteggere i dati che i venditori condividono con i potenziali acquirenti nel corso della due diligence e per conformarsi alle leggi sulla privacy applicabili. I venditori dovrebbero anche pensare a come e quando le informazioni vengono presentate nelle sale dati e cercare di ridurre al minimo le divulgazioni non necessarie. Ad esempio, le informazioni personali dei clienti o dei dipendenti di un’azienda dovrebbero essere oscurate o dovrebbero essere condivisi solo i campioni necessari. Potrebbero anche essere necessarie misure aggiuntive a seconda del contesto. Ad esempio, può essere opportuno mettere in atto accordi di clean team al fine di stabilire procedure specifiche per la condivisione di informazioni altamente sensibili.

Data la pervasività della digitalizzazione e il valore dei dati in quasi tutti i settori, i problemi di privacy e sicurezza informatica sono sempre più importanti nella due diligence transazionale. Le parti dovrebbero consultarsi con i loro consulenti e assicurarsi di avvicinarsi a questa complessa area al fine di gestire i rispettivi rischi.

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